Der Grundsatz der Kapitalerhaltung und die Durchgriffshaftung wegen Unterkapitalisierung im deutschen und amerikanischen Gesellschaftsrecht

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1 Arno Maier Der Grundsatz der Kapitalerhaltung und die Durchgriffshaftung wegen Unterkapitalisierung im deutschen und amerikanischen Gesellschaftsrecht Unter besonderer Berücksichtigung des Rechts von New York, Kalifornien und Delaware sowie des Model Business Corporation Act (With English Table of Contents and Summary) PETER LANG Frankfurt am Main Bern New York juristische GesarntDibiiotheK der Technischen Hochschule Darmstadt

2 - III - INHALTSVERZEICHNIS Literaturverzeichnis Verzeichnis der wichtigsten zitierten Gesetze Verzeichnis der zitierten amerikanischen Urteile Abkiirzungsverzeichnis Glossar XIX LXI LXIII LXIX LXXIX A. EINFÜHRUNG B. DEUTSCHLAND 9 I. BEGRIFF UND BEDEUTUNG DES GARANTIEKAPITALS Geschichtlicher Überblick 11 a) Aktiengesellschaft 11 b) Gesellschaft mit beschränkter Haftung Das Garantiekapital im geltenden Recht 17 a) Definition und Funktion des Garantiekapitals 17 b) Die Höhe des Garantiekapitals 19 c) Das Prinzip des festen Garantiekapitals 20 d) Garantiekapital und Gesellschaftsvermögen 21 II. DIE GESETZLICHE RÜCKLAGE UNO DIE GEBUNDENE KAPITALRÜCKLAGE Wesen und Aufgabe der gesetzlichen Rücklage und der gebundenen Kapitalrücklage Zuweisungen zur gesetzlichen Rücklage und zur Kapitalrücklage Verwendung der gesetzlichen Rücklage und der Kapitalrücklage 29

3 - IV - 4. Rechtsfolge von Verstößen gegen 150 AktG Rechtslage bei der GmbH 31 III. DAS ALLGEMEINE VERBOT DER EINLAGENRÜCKGEWÄHR Aktiengesellschaft Gesellschaft mit beschränkter Haftung 35 a) Unterschiede zum Aktienrecht 35 b) Einlagenrückgewähr nach Verlust des Stammkapitals 38 c) Verdecktes Stammkapital 39 d) Selbständiges Verbot der Einlagenrückgewähr 41 e) Unterbilanz nach Entstehen des Dividendenanspruchs GmbH & Co. KG 44 a) Die besondere Problematik der GmbH & Co. KG 44 b) Die Einlagenrückgewähr im Recht der KG 45 c) Anwendung von 30 GmbHG auf die KG 46 d) Anwendung von 30 auf die Komplementär-GmbH 47 e) Anwendung von 30 auf Kommanditisten, die nicht zugleich GmbH-Gesellschafter sind 49 f) Verdecktes Stammkapital Verbundene Unternehmen 50 a) Aktiengesellschaft 50 b) Gesellschaft mit beschränkter Haftung 53 c) GmbH & Co. KG 54 IV. AUSDEHNUNG AUF DRITTE Zuwendungen der Gesellschaft an Dritte 57 a) Aktiengesellschaft 57 b) Gesellschaft mit beschränkter Haftung 59 c) GmbH & Co. KG Zuwendungen von Dritten an Gesellschafter 61

4 - V - V. DIE VERDECKTE EINLAGENRÜCKGEWÄHR. 63 VI. DER ERWERB EIGENER GESELLSCHAFTSANTEILE 1. Aktiengesellschaft Gesellschaft mit beschränkter Haftung GmbH & Co. KG 66 VII. WECHSELSEITIGE BETEILIGUNGEN Aktiengesellschaft Gesellschaft mit beschränkter Haftung GmbH & Co. KG 72 VIII. DIE KAPITALHERABSETZUNG Aktiengesellschaft Gesellschaft mit beschränkter Haftung 76 IX. SONSTIGE EINZELFÄLLE Der fehlerhafte Beitritt Dividendengarantien Zwischendividenden Rückzahlung einbezahlter Nachschüsse Kredite aus Gesell Schaftsvermögen 80 X. BILANZIERUNG UND BEWERTUNG Bilanzpflicht 84 a) GmbH 8 Co. KG. 84 b) Aktiengesellschaft und Gesellschaft mit beschränkter Haftung 85 c) Verbundene Unternehmen Bilanzierbarkeit 87

5 - VI - 3. Bewertung 88 a) GmbH 8 Co. KG 88 b) Aktiengesellschaft und Gesellschaft mit beschränkter Haftung 89 c) Verbundene Unternehmen Prüfung durch unabhängige Prüfer Publizität 91 XI. RECHTSFOLGEN EINER VERBOTENEN EINLAGENRÜCKGEWÄHR Nichtigkeit des Rechtsgeschäfts 93 a) Aktiengesellschaft 93 b) Gesellschaft mit beschränkter Haftung Haftung der Gesellschafter 95 a) Aktiengesellschaft 95 b) Gesellschaft mit beschränkter Haftung 96 c) GmbH & Co. KG 98 d) Verbundene Unternehmen Haftung der Verwaltungsmitglieder 99 a) Aktiengesellschaft 99 b) Gesellschaft mit beschränkter Haftung 101 c) GmbH 8 Co. KG 102 d) Verbundene Unternehmen 103 e) Haftpflichtversicherung Strafrechtliche Haftung 104 XII. HAFTUNG DER GESELLSCHAFTER WEGEN UNTERKAPITALISIERUNG 107

6 - VII - C. VEREINIGTE STAAIE.N 117 I. BEGRIFF UND BEDEUTUNG DES GARANTIEKAPITALS Geschichtlicher Rückblick Das Garantiekapital im geltenden Recht 121 a) Definition und Funktion des Garantiekapitals 121 b) Die Höhe des Garantiekapitals 125 c) Das Prinzip des festen Garantiekapitals 127 I I. DIE GEBUNDENE KAPITALRÜCKLAGE 129 III. DAS ALLGEMEINE VERBOT DER EINLAGENRÜCKGEWÄHR Common Law und gesetzliche Beschränkungen bis Anfang des 20. Jahrhunderts 133 a) Trust Fund Doktrin 133 b) Nettogewinn-Regel Heutige gesetzliche Beschränkungen 136 a) Gewinnrücklagen-Test 137 b) Unterbilanz-Test 139 c) Gewinn-Test (Nimble Dividend Rule) 141 d) Insolvenz-Test 142 e) Wasting Asset Gesellschaften 145 f) Unterbilanz oder Insolvenz nach Entstehen des Dividendenanspruchs 148 g) Verbundene Unternehmen 149 h) Verdecktes Garantiekapital 151

7 - VIII - 3. Das neue kalifornische Recht und der neue MBCA 152 a) Das kalifornische Aktiengesetz von b) Der Model Business Corporation Act von Einzel vertragliche Beschränkungen 159 IV. AUSDEHNUNG AUF DRITTE 163 V. DIE VERDECKTE EINLAGENRÜCKGEWÄHR 165 VI. DER ERWERB EIGENER GESELLSCHAFTSANTEILE 167 VII. WECHSELSEITIGE BETEILIGUNGEN 171 VIII. DIE KAPITALHERABSETZUNG 173 IX. SONSTIGE EINZELFÄLLE Der fehlerhafte Beitritt Dividendengarantien Kredite aus Gesel1schaftsvermögen 179 X. BILANZIERUNG UND BEWERTUNG Bilanzpflicht Bilanzierbarkeit Bewertung Prüfung durch unabhängige Prüfer 189 XI. RECHTSFOLGEN EINER VERBOTENEN EINLAGENRÜCKGEWÄHR Nichtigkeit des Rechtsgeschäfts Haftung der Gesellschafter Haftung der Directors Strafrechtliche Haftung 197

8 - IX - XII. HAFTUNG DER GESELLSCHAFTER WEGEN UNTERKAPITALISIERUNG 199 XIII. AUSWÄRTIGE GESELLSCHAFTEN 211 D. E R G E B N I S 213 I. KAPITALERHALTUNG IN DEUTSCHLAND UND USA 216 II. DURCHGRIFFSHAFTUNG WEGEN UNTERKAPITALISIERUNG 219 III. VARIABLES GARANTIEKAPITAL 220 Englischsprachige Zusammenfassung 223